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公司律师能否代理下属分公司的案件?

作者:jcmp      发布时间:2021-07-06      浏览量:0
先说结论:如果严格执行《民事诉讼法》,仅

先说结论:如果严格执行《民事诉讼法》,仅国企分公司作为当事人的话,我认为国企总公司的公司律师不能作为国企分公司的诉讼代理人。

一、“公司律师”只是国企员工。“公司律师证书”只是“员工证”

《律师法》规定了专职律师、兼职律师,此外就是第五十八条“军队律师的具体管理办法,由国务院和中央军事委员会制定”,第五十九条“外国律师事务所在中华人民共和国境内设立机构从事法律服务活动的管理办法,由国务院制定”,但是!!!没有规定“公职律师”、“公司律师”,也没有“其他律师类型由国务院或司法部另行规定”之类的兜底条款。就是说,律师的类型在《律师法》里已经是穷举式的。

《律师法》第二条“本法所称律师,是指 依法取得律师执业证书 ,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员”。如何取得律师执业证书?看第五条“申请律师执业,应当具备下列条件:……(三) 在律师事务所实习满一年 ;……”,第六条“申请律师执业,应当向设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门提出申请,并提交下列材料:……(二)律师协会出具的申请人实习考核合格的材料;……(四) 律师事务所出具的同意接收申请人的证明 。申请兼职律师执业的,还应当提交所在单位同意申请人兼职从事律师职业的证明”,也就是说除了军队律师和外国律师所之外,“律师”都是得在“律师事务所”执业。

涉及“公职律师”、“公司律师”文件:

1.国务院办公厅、中共中央《关于推行法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》,这份文件的性质应该是“政策”?

2.司法部《公职律师管理办法》《公司律师管理办法》,这两份文件都是部门规章。

按照司法部两份文件的第一条来看,后者是根据前者所制定的。

以上论述最后再结合《公司律师管理办法》第二条、第十四条第二款的规定,结论是:“公司律师”是国企的员工,只是司法行政机关颁发“公司律师证书”。

所以,“公司律师”在诉讼中的地位是什么?

先看规定,《民诉法解释》第八十八条“诉讼代理人除根据民事诉讼法第五十九条规定提交授权委托书外,还应当按照下列规定向人民法院提交相关材料:(一)律师应当提交 律师执业证、律师事务所证明材料 ;……(四)当事人的工作人员应当提交身份证件和与当事人有合法劳动人事关系的证明材料;……”。如前所述,“公司律师”不是“律师”,所以没有律师执业证,也没有律师事务所证明材料。那么只能是以“员工”身份参加诉讼,再结合《公司律师管理办法》第二条的规定来看,“公司律师证书”其实就是“在国企从事法律事务工作的员工的 员工证 ”!(如果从公务角度,应该也可以叫做工作证)。

二、分公司可以独立参加诉讼

《民诉法》第四十八条“公民、法人和 其他组织 可以作为民事诉讼的当事人”,《民诉法解释》第五十二条“民事诉讼法 第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织 ,包括:……(五)依法设立并领取营业执照的法人的分支机构;(六)依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构;(七)经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业;……”。

三、如果仅分公司参加诉讼,总公司的员工(包括公司律师)就不能作为分公司的诉讼代理人。

如前所述,“公司律师”仅是“员工”。在仅分公司参加诉讼的情况下,那么依照《民诉法解释》第八十八条“……(四) 当事人的工作人员 应当提交身份证件和 与当事人有合法劳动人事关系的证明材料 ……”的规定,这个诉讼的“当事人”是分公司,如果要以员工身份代理,严格执行此条规定的话,也仅能是与“分公司”有合法劳动人事关系的“分公司的工作人员”作为诉讼代理人。

公司律师的“公司律师证书”已确定了人事关系在总公司,不是在分公司,所以 如果严格执行《民事诉讼法》的话,仅国企分公司作为当事人的话,我认为国企总公司的公司律师不能作为国企分公司的诉讼代理人。

四、相关案例

“陈彪、蒙莉与海口市农村信用合作联社滨濂分社金融借款合同纠纷二审民事判决书(2019)琼01民终1249号”一案中,在“一审法院本院认为”部分写道“根据《公司律师管理办法》第十四条第二款规定,公司律师应当接受所在单位的管理、监督,根据委托或者指派办理法律事务,不得从事有偿法律服务,不得在律师事务所等法律服务机构兼职, 不得以律师身份办理所在单位以外的诉讼或者非诉讼事务 。本案中, 农村信用合作联社滨濂分社委托的诉讼代理人系海南省农村信用社联合社律师事务部公司律师,公司律师不得从事有偿法律服务,公司律师事务部是专门负责处理本单位法律事务的 ,且农村信用合作联社滨濂分社未能提供律师事务所开具的律师费发票作为证据,故对农村信用合作联社滨濂分社主张陈彪、蒙莉承担律师服务费43881元,一审法院不予支持。”

根据工商信息,查到以下关系:

1.“海口市农村信用合作社联合社”为“海南省农村信用社联合社”全资子公司。

2.“海口市农村信用合作联社滨濂分社”为“海口市农村信用合作社联合社”分支机构。

我认为这个案例中,这个代理人的身份资格是有问题的,严重讲程序违法,代理无效。“海南省农村信用社联合社”的公司律师能作为子公司“海口市农村信用合作社联合社”的诉讼代理人?子公司可是独立法人。前面论述了,“公司律师”是“员工”,这位公司律师又不是“海口市农村信用合作社联合社”的员工,怎么能有权作为诉讼代理人呢?

卧槽,果然不能对问题太感兴趣,竟然花了几个小时找资料,写这个回答,MMP。